договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Общие положения о договоре по Принципам Ландо

Изучение принципов Ландо мы начинаем с вопроса, который при рассмотрении Принципов УНИДРУА не затрагивался.

Почему? Потому что их соответствующая статья (1.1) гласит: «…стороны свободны вступать в договор и определять его содержание», то есть не заключает в себе ничего особенного в сравнении, скажем, с той же ст. 421 ГК РФ.

А вот п. 1 ст. 1:102 принципов Ландо смотрит на этот вопрос несколько иначе — более комплексно: «…стороны свободны вступать в договор и определять его содержание, соблюдая требования добросовестности и честной деловой практики, а также обязательные нормы, установленные настоящими Принципами».

Что же здесь интересного?

Оговорка о необходимости соблюдения принципа добросовестности и честной деловой практики сама по себе является, конечно, тавтологией, ибо этот принцип имеет универсальный характер, то есть относится к любым действиям частных лиц, в том числе и к заключению договора.

Постановка вопроса о недопустимости игнорирования частными лицами императивных норм Принципов сама по себе тоже не нова — и Принципам УНИДРУА знакомы положения, не допускающие отступления.

Но соединенные вместе в рамках определения свободы договора два этих параметра сообщают определяемому понятию новое юридическое качество: свобода — она только тогда свобода, когда реализуется в определенных нормативных пределах.

Поставлены ли эти пределы национальным законом, актом частноправовой унификации или же нормой-принципом — не имеет значения.

Обычно выступающая как чисто философская характеристика свободы получила, благодаря Принципам Ландо, еще и юридическое значение.

Стороны любого договора свободны в решении вопросов его формы, доказательств факта его заключения и содержания, уведомлений и любых других действий по договору.

Положения Принципов Ландо в этом вопросе содержательно тождественны соответствующим нормам Принципов УНИДРУА, Венской конвенции и обычного торгового права с той лишь разницей, что они имеют более широкую область применения — европейское договорное право, то есть не обязательно право только международное, и не обязательно только коммерческое.

Способы заключения договора

Принципы Ландо (в отличие от Принципов УНИДРУА) не содержат статьи, противопоставляющей способы заключения договора друг другу с точки зрения их внешности (обмен офертой и акцептом, с одной стороны, и переговоры — с другой).

Оба этих способа Принципам Ландо, конечно, знакомы и ими регламентируются, хотя и по-разному.

Важнейшим вопросом данный акт считает результат применения любого из этих способов — заключенный договор.

С какого момента и при каких условиях он признается наличествующим?

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Согласно Принципам Ландо — с момента достижения надлежащего соглашения по вопросам, интересующим стороны, при условии, что каждая из них намеревается быть юридически обязанной.

Соответственно, для заключения договора пригоден любой вообще способ, позволяющий констатировать (а) факт заключения соглашения и (b) намерение обязаться.

Факт надлежащего заключения соглашения признается имеющим место (наступившим), если налицо соглашение, условия которого (а) определены сторонами в достаточной степени для того, чтобы договор мог быть исполнен, или (b) могут быть определены в соответствии с Принципами Ландо.

Что же касается намерения обязаться, то оно определяется в соответствии с заявлениями или поведением указанной стороны, исходя из их разумного понимания другой стороной.

Таким образом, вопрос о том, как именно сторонам соглашения удалось сформулировать «достаточно определенные» или определимые его условия, или (что одно и то же) вопрос о том, были ли заявления, приведшие к соглашению, сделаны, а действия совершены в рамках сакраментальной «офертно-акцептной» процедуры, в ходе переговоров или, быть может, такого процесса, который нельзя подвести ни под один из классических типов преддоговорного общения — все это (с точки зрения Принципов Ландо) значения не имеет.

Интересна техническая сторона подхода, примененного Принципами Ландо для регулирования способов заключения договора.

Все имеющиеся на этот счет нормы регламентируют только один из них — офертно-акцептный в его классическом виде.

Они распространены на процесс заключения договоров любыми иными способами: «…нормы, содержащиеся в настоящем разделе [то есть об оферте и акцепте], применяются с необходимыми изменениями [mutatis mutandis] даже в том случае, когда процесс заключения договора не может быть рассмотрен как направление оферты и ее акцепт».

Подчеркиваю — речь идет даже не о субсидиарном, а о непосредственном применении. С теми небольшими изменениями, которые вызываются отличиями существа применяемого способа заключения договора от существа офертно-акцептной модели.

Забегая вперед, скажу, что по такому пути пошли, конечно же, разработчики DCFR, но ничего Подобного в Принципах УНИДРУА и СЕНТРАЛ мы не находим.

Учение об оферте

Институт оферты по Принципам Ландо характеризуется небольшими особенностями, неизвестными ни российскому праву, ни Принципам УНИДРУА.

Во-первых, совсем не обязательно, чтобы оферта выражала намерение оферента заключить договор —достаточно, чтобы такое намерение подразумевалось.

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Во-вторых, Принципы Ландо считают частным случаем оферты предложение, адресованное неопределенному кругу лиц.

У нас такое предложение квалифицируется как публичная оферта — особый способ инициировать заключение договора, сходный с офертой, но не тождественный ей по своим последствиям, а Принципам УНИДРУА такая штука вообще неизвестна.

В-третьих, Принципы Ландо регулируют особый случай отзыва оферты — оферты, предполагающей возможность ее акцепта путем совершения конклюдентных действий или молчания: таковая считается отозванной, если извещение об отзыве попадет к адресату оферты до того, как будет заключен договор.

Таким моментом является либо получение оферентом уведомления о совершении соответствующего действия, либо (если это вытекает из практики и деловых отношений, сложившихся между сторонами договора или обычая) — начало совершения этого действия.

Подобного регулирования нет ни в нашем Кодексе, ни в Принципах УНИДРУА.

Учение об акцепте

В этой области Принципы Ландо отличаются двумя особенностями.

Во-первых, судя по полному умолчанию об этом, они исходят из предположения о недопустимости отзыва (отмены) отправленного акцепта.

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Во всяком случае предписаний, подобных ст. 439 ГК РФ или ст. 2.1.10 Принципов УНИДРУА, в них нет.

И, во-вторых, они несколько тоньше подходят к вопросу о юридическом значении акцепта на иных условиях.

В основе — подход, предложенный УНИДРУА, то есть правило о том, что акцепт с изменениями или дополнениями несущественного характера все-таки является акцептом.

Опровергнуть же это предположение можно будет не только возражением оферента, посланным «без неоправданной задержки», как в Принципах УНИДРУА, но и ссылкой на любое из двух других обстоятельств — на содержание оферты, которое может прямо ограничить возможность акцепта только его строгим соответствием условиям оферты, или на содержание акцепта на иных условиях, которое может обусловливать свое действие согласием оферента на измененные и дополненные условия.

Два последних нововведения не применяются к институту письменных подтверждений договоров на новых (измененных) условиях.

Бланковый договор

Норм о бланковом договоре Принципы Ландо — в отличие от Принципов УНИДРУА — не содержат.

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Вместе с тем в них имеются нормы, исходящие из предположения о том, что в договоре могут быть такие условия (в частности — о цене), которые подлежат определению в будущем единоличным усмотрением одной из сторон или третьего лица, а также в зависимости от будущего значения некоего объективного фактора.

То есть Принципам Ландо известно понятие о бланковых условиях договора и нескольких способах их восполнения.

Преддоговорная ответственность

Существо и основания преддоговорной ответственности закрепляются ст. 2:301 и 2:302 Принципов Ландо, содержательно, в общем, мало чем отличающимися от рассмотренных выше норм Принципов УНИДРУА.

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Небольшая разница состоит только в том, что возмещение убытков, причиненных нарушением режима преддоговорной конфиденциальности, и выдача доходов, извлеченных таким нарушителем, теперь рассматриваются как две различные меры ответственности, возможно, что применяемые одновременно.

Оговорка о поглощении

Основа этого института Принципов Ландо в общем совпадает с рассмотренным ранее правилом Принципов УНИДРУА и заключается в том, что заявления и соглашения, достигнутые прежде заключения договора, не рассматриваются как части этого договора и могут и использоваться только для целей его толкования, если оговорка такого содержания включена в договор.

Но далее идет более подробное регулирование, Принципам УНИДРУА неизвестное.

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Согласно Принципам Ландо в отсутствие такой оговорки она предполагается (презюмируется), причем с не вполне понятным уточнением — о том, что настоящая норма не может быть исключена или ограничена.

Если так, то речь должна идти не о презумпции, а об императивном правиле.

Точно так же нельзя ограничить использование преддоговорных заявлений и соглашений для целей толкования договора, если только это специально не согласовано сторонами.

Но если «иное» можно согласовать, то, спрашивается, в чем же состоит запрет исключения или ограничения?

Наконец, п. 4 ст. 2:105 лишает права ссылки на оговорку о поглощении сторону, из заявлений или поведения которого следовало противоположное намерение, правда, не безусловно, а лишь в том случае и в той мере, когда и в какой мере на такие заявления или поведение полагалась другая сторона.

Оговорка о поглощении не должна применяться к пред- и постдоговорным заявлениям, порождающим обязательства в соответствии со ст. 6:101 Принципов Ландо, — заявлениям, которые благодаря тому, что исходят от профессиональных коммерсантов, облекаются презумпцией доверия и становятся основанием для ожиданий или расчетов, которые право считает нужным защитить.

Договор на стандартных условиях (договор присоединения)

К каноническому регулированию проблематики стандартных условий, предложенному ст. 428 ГК РФ и значительно развитой Принципами УНИДРУА, Принципы Ландо прибавляют следующие нормы.

Во-первых, все стандартные условия вполне подпадают под определение условий, внесенных в договор одной из сторон —то есть двумя сторонами специально не согласованных.

А среди таких условий могут обнаружиться —исходя из особенностей их изложения или оформления — такие, о которых другая сторона в момент заключения договора не знала.

Несмотря на их незнание, на такие условия все-таки можно ссылаться, но для этого стороне, требующей их применения, нужно будет доказать, что она предприняла разумные шаги для того, чтобы привлечь к ним внимание другой стороны до или во время заключения договора.

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

При этом простая ссылка на условия в тексте договора не означает исполнения обязанности выполнения таких «разумных шагов» и «привлечения внимания», даже если другая сторона подписала текст с неизвестным ей условием.

Во-вторых, это положения, фактически придающие диспозитивный характер правилам о так называемых общих (совпадающих) условиях договора, заключенного с применением конфликтующих проформ.

Сторона, не желающая применения этого правила, может предупредить об этом другую сторону как до, так и во время, и даже немедленно после и заключения договора, который в этом последнем случае, очевидно, не будет считаться заключенным.

В-третьих — это институт несправедливых договорных условий — частном случае условий, специально не согласованных.

Категория неожиданных условий, употребляемая Принципами УНИДРУА, может быть названа лишь отдаленным прототипом тех норм, что нам предстоит рассмотреть.

Почему? Потому что центр тяжести понятия о несправедливых условиях — именно в их несправедливости, а не неожиданности.

При всей расплывчатости измерений по шкале «справедливость — несправедливость» они имеют все-таки более-менее объективный характер; благо, что составители Принципов Ландо попытались даже дать им определение.

Условия договора должны считаться несправедливыми по отношению к одной из сторон тогда, когда они вступают в противоречие требованиям добросовестности и честной деловой практики и при этом вызывают значительное несоответствие прав и обязанностей сторон, возникающих из договора, в ущерб интересам этой стороны, учитывая при этом характер исполнения, которое должно быть произведено по договору, все другие условия договора и обстоятельства, существовавшие в момент его заключения.

Есть два исключения — два вида договорных норм, не подлежащих оценке на предмет справедливости — условия о предмете (если оно выражено простым и понятным языком) и об эквиваленте или встречном удовлетворении.

Существенное изменение обстоятельств

По этому вопросу Принципы Ландо также во многом схожи с Принципами УНИДРУА; разнятся лишь следующие ключевые моменты.

Во-первых, в них больше нет правила, предписывающего суду предпочитать изменение договора его расторжению.

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Принципы Ландо характеризуют судебное изменение и расторжение договора как две равно возможные перспективы.

Во-вторых, Принципы Ландо не относят к категории существенных изменений те, что вызваны обстоятельствами, существовавшими при заключении и договора, но неизвестными потерпевшей от них стороне — теперь все строго ограничивается только теми обстоятельствами, что возникли после заключения договора.

В-третьих, Принципы Ландо совсем исключили из числа критериев существенного изменения обстоятельств критерий нахождения их причин вне контроля потерпевшей стороны.

Наконец, в-четвертых, Принципы Ландо дают правило, неизвестное Принципам УНИДРУА, — об обязанности стороны, отказавшейся вступить в переговоры по вопросу об изменении условий договора или сорвавшей такие переговоры, возместить другой стороне убытки, причиненные своим деструктивным поведением.

Недействительность договора

В этом вопросе Принципы Ландо также добавляют к Принципам УНИДРУА несколько положений, им неизвестных. Главными являются три следующих.

Во-первых, ст. 4:105 и 4:106 Принципов Ландо предлагают две альтернативы недействительности договоров, заключенных под влиянием заблуждения, — их судебное изменение в соответствии с ожиданиями заблуждающейся стороны (или — если заблуждались обе — то сторон) и взыскание убытков со стороны, предоставившей заведомо неверную информацию, в размере отрицательного договорного интереса.

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Последняя возможность «работает» даже тогда, когда другая сторона не впала в заблуждение, достаточное для того, чтобы оспорить договор.

Во-вторых, заслуживают быть отмеченными п. 2 и 3 ст. 4:107 Принципов Ландо, дающие развернутое учение о6 умышленном введении в заблуждение — его общее понятие и систему критериев, при помощи которых определяется круг информации, подлежащей раскрытию.

Наконец, п. 2 ст. 3:205 Принципов Ландо прибавляет к учению о возможности оспорить договор, заключенный под влиянием конфликта интересов представляемого и представителя, два случая, когда наличие такого конфликта предполагается.

Это — случаи, в которых представитель (а) одновременно выступал в качестве представителя третьего лица, с которым он совершил сделку, или (b) заключил договор с самим собой как с самостоятельным лицом Последствия недействительности договора.

В целом совпадают с теми, что установлены Принципами УНИДРУА, включая право потерпевшей стороны на возмещение отрицательного договорного интереса.

Воспользоваться этим правом потерпевшая сторона может не только независимо от того, оспорила ли она сделку или нет, но и в тех случаях, когда она утратила право на оспаривание сделки.

Толкование договора

В этой области Принципы Ландо прибавляют следующие — новые — правила. Прежде чем — в случае неясности общего намерения сторон — перейти к толкованию по правилу о том, как это делали бы разумные вообще лица в сходных обстоятельствах, необходимо воспользоваться еще одним правилом.

договор по принципам ландо, общие положения о договоре по принципам ландо, свобода договора по принципам ландо, способы заключения договора по принципам ландо, учение об оферте по принципам ландо, учение об акцепте по принципам ландо

Согласно п. 2 ст. 5:101 Принципов Ландо «…если установлено, что одна сторона имела намерение придать договору определенное значение, и в момент заключения договора другая сторона не могла не знать о таком намерении первой стороны, договор толкуется в соответствии с намерением первой стороны».

Пройти эту ступеньку возможно будет не во всяком договоре, но там, где возможно — это необходимо будет сделать.

Это тем более необходимо, что именно по такому правилу — об известности намерения другой стороне — должны толковаться заявления и иные действия.

Далее, к уже рассмотренным прежде правилам толкования договора ст. 5:104 Принципов Ландо добавила правило приоритета согласованных договорных условий: «…специально согласованные условия имеют приоритет перед условиями, которые специально не согласованы».

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *