Торговый обычай: краткий экскурс в историю

международный торговый обычай, торговый обычай, торговый обычай это, торговые обычаи и обыкновения, что такое торговый обычай, международным торговым обычаем является, международное торговое обычное право

В перечне источников международного торгового права, заключенном в его определении, торговый обычай поставлен на первое место, и рассматривать его мы тоже будем первым. Основная причина — общепризнанное историческое первенство обычая как источника права вообще и торгового права в особенности.

Те глубины древности, из которых к нам явился торговый обычай, поражают самое взыскательное воображение. Исторические данные бесспорно свидетельствуют о наличии торговых юридических обычаев уже у древних египтян, финикийцев и греков.

Впрочем, поскольку современное частное право принято генетически возводить к праву римскому, торговые обычаи египетской, финикийской и греческой цивилизаций интереса почти ни у кого не вызывают — «римляне» традиционно отвлекают на себя все ученое внимание — а как, дескать, было «у них»?!

Распространено убеждение, согласно которому древние римляне обособленного торгового права не знали. Это и верно, и неверно — смотря по тому, что мы понимаем под римским правом. Частное право римских граждан (jus quiritum) и вправду нельзя назвать дуалистическим в позднейшем понимании этого слова.

Но не нужно забывать, что наряду с широко известным jus civile (jus quiritum) римское частное право включало в себя еще и так называемое jus gentium — общенародное право, право народов или (в терминах англо-саксонских традиций) общее право (common law).

Предмет обычного права

Какие же отношения регулировало это удивительное (для рабовладельческой общественной формации и имперского образа правления) право — право общее и равное (одинаковое) и для римского гражданина, и для чужака (перегрина), право, единое для всего мира и всех граждан этого мира, право интернациональное, космополитическое?

Очевидно, что предметом такого регулирования в такую эпоху могли быть отношения, содержательно одинаковые (единообразные) во всем цивилизованном мире, несмотря на свое установление между представителями разных наций и народностей (на свой международный характер).

Иных отношений, соответствующих этим признакам, кроме тех, что складывались в международной торговле, в древности просто не могло существовать. Трудно сказать, почему это обстоятельство упорно обходится вниманием наших цивилистов и коммерциaлистов.

международный торговый обычай, торговый обычай, торговый обычай это, торговые обычаи и обыкновения, что такое торговый обычай, международным торговым обычаем является, международное торговое обычное право

Вот уже более сотни лет является общепризнанным, что именно jus gentium регулировало международную торговлю Рима.

Именно благодаря jus gentium (а вовсе не мифической «гибкости» jus quiritum и безграничной фантазии римских преторов) стало возможным вовлечение Рима в международные торговые отношения с их последующим развитием даже в условиях рабовладельческого общества — формации, живущей отнюдь не по законам спроса-предложения.

Богатые фактические данные, показывающие это обстоятельство, можно почерпнуть у иностранных авторов, а также в единственной русскоязычной монографии по данной проблематике — «Значение общенародного гражданского права (jus gentium) в римской классической юриспруденции» Н. П. Боголепова (М., 1876).

Несомненно и другое: римское jus gentium никак не могло иметь мной формы, кроме обычно-правовой. Тем не менее, при рассмотрении римского права в основном ограничиваются указанием, что таковое не подразделялось на гражданское и торговое.

Начало же последнего возводят, соответственно, уже не к jus gentium, а к торговым обычаям средневековой Западной Европы.

Хотя такой подход и занижает (весьма существенно) возраст торгового обычая, ему нельзя не воздать должного, ибо именно на средневековых европейских материалах в свое время были открыты некоторые закономерности развития обычного права международной торговли.

Особенности обычного права международной торговли

[1] Генетическое родство торгового обычая с частной торговой практикой.

Организация торгового оборота есть, прежде всего, дело частных лиц, продукт их самоопределения и юридического творчества.

Ни одна торговая операции не создана законом. Все они вышли из самоопределения частных лиц, развились в торговом обороте и определились нормами обычного права.

[2] Исторический приоритет обычая перед законом.

Первоначально обычай является единственным источником права. Торговые отношения вначале регулировались обычаями. Как выражается один средневековый юрист: «Stylus mercatorum et consuetudo debet praevalere jure communi».

До конца XVI и начала XVII в. все торговые отношения регулировались торговыми обычаями и только с этого времени регулируются законами.

международный торговый обычай, торговый обычай, торговый обычай это, торговые обычаи и обыкновения, что такое торговый обычай, международным торговым обычаем является, международное торговое обычное право

[3] Приоритет применения обычая перед применением закона.

Торговое право в течение долгого периода развивалось путем обычая. Через обычай совершалось все городское праворазвитие. Обычай вообще играл исключительную роль до усиления государственной власти, которая в свое время взяла в свои руки и торговое право.

Пока просто запомним эти три небезынтересных качества торгового обычного права — к ним нам еще придется вернуться, и не раз, — а сейчас просто логически завершим повествование о6 исторических судьбах торгового обычая.

Что с ним сталось потом, то есть после того, как государственная власть «взяла» торговое право в свои руки?

Произошло изменение внешнего выражения юридических норм, а содержание же их в основном осталось прежним.

С точки зрения формы действительно появилось нечто новое (общегосударственный акт — закон), но по содержанию это были все те же торговые обычаи, причем, в первую очередь, международные.

В значительной мере действием именно этого фактора и объясняется, кстати сказать, то триумфальное шествие по континентам и всему миру, которое неизменно было характерно для практически всех торговых законов передовых для своего времени государств.

Космополитический характер правил обычного торгового права, вошедших путем собрания их в знаменитых ордонансах 1673 и 1681 гг. в состав французского торгового уложения, объясняет то замечательное влияние, которое Code de commerce имел на последующее торговое законодательство различных государств, принявших французское торговое уложение или целиком, или в более или менее измененном виде.

Равно и Allgemeines deutsches Handelsgesetzbuch, вследствие превосходства внутреннего содержания, послужило источником заимствований.

Процессы «отливания» обычаев во внутригосударственные законы, разумеется, не затормозили процессов развития торговли, а значит — и процессов модификации существующих и появления новых обычаев.

Деятельность обычного права не прекращается, торговля постепенно развивается, в жизни постоянно являются новые потребности, вследствие чего, раньше или позже, между торговым оборотом и юридическими нормами, изданными в форме закона, возникает несоответствие, которое устраняется творчеством обычного права.

Принимая же по внимание то, что торговые обычаи происходят непосредственно из торговой среды, вырабатываются теми самыми лицами, которым предстоит их применять (купцами, торговцами, коммерсантами), некоторые русские коммерциалисты находили даже, что государству следует не просто быть особенно осторожным с законодательным вмешательством в торговую сферу, но и по возможности вовсе от него воздерживаться.

По крайней мере до той поры, пока соответствующий юридический институт не обрел более-менее устойчивого вида в обычном праве.

Торговый обычай: заключение

Сказанное может быть обобщено следующим образом.

Возникновение торгового обычая как исторического феномена непосредственно связано, во-первых, со специфической сферой и средой — международными торговыми отношениями, то есть отношениями профессиональных торговцев (частных лиц), подлежащих юрисдикции различных государств.

Особенности обычного права международной торговли

Вследствие этого складывающиеся между такими торговцами отношения в равной степени тяготеют к юрисдикции каждого из государств, или, лучше сказать, в равной мере не тяготеют ни к одной из них, оставаясь предметом обычно-правовой юрисдикции, то есть юрисдикции частного происхождения.

В ее основе — интересы торговой практики, торговли в целом, а значит — закон рынка, закон соответствия предложения спросу.

Этим обычное торговое право всегда отличалось от любых других юридических норм, нередко имеющих в своем основании весьма отвлеченные и мало кому понятные соображения.

Во-вторых, возникновение и усиление господства торговых обычаев происходит в особые исторические эпохи, характеризующиеся неспособностью или нежеланием публичной власти регламентировать такие отношения средствами национального права.

Последнее качество показывает, что международный торговый обычай может не только восполнять недостаточность правовой регламентации государственного происхождения, но и противостоять ей.

Первое же свидетельствует о его содержательном единстве и космополитическом (интернациональном, надгосударственном) значении.

В-третьих, международное торговое обычное право в целом характеризуется колоссальной жизнестойкостью и неисчерпаемыми творческими возможностями.

Оно сохраняется на протяжении вот уже многих веков (если не тысячелетий), успевая обновляться в своем составе и содержании сообразно развитию организации и технике ведения торговли и, в то же время, предоставлять материал для постоянного заимствования другим источникам и даже отраслям права.

Так, постановления и институты современных «коммерциализированных» гражданских законов и кодификаций —это торговые обычаи уже как минимум с вековым, а то и куда более почтенным возрастом (вплоть до древности римского jus gentium); ну а нормы нынешних актов частноправовой унификации были международными торговыми обычаями еще совсем недавно.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *